2.3
Vznik stálé provozovny
Ing. Michal Jelínek Ph.D.
První problematickou oblastí u stálých provozoven je jejich vznik. Při určitém zjednodušení lze říci, že obecně existují tři základní tituly, na základě kterých může stálá provozovna vzniknout:
-
Místo k výkonu činnosti ("Fixed place PE") neboli místo vybavené k obvyklému výkonu činnosti zahraniční osoby.
-
Poskytování služeb ("Service PE"), konkrétně poskytování služeb společností nebo jejím zaměstnancem.
-
Závislý agent ("Agent PE") neboli stálá provozovna vzniká činností osoby jednající jako zástupce společnosti s pravomocí uzavírat smlouvy závazné pro společnost.
Vznik stálé provozovny však nelze úplně jednoznačně vymezit ani vnitrostátními předpisy ani mezinárodními smlouvami, a proto v praxi vznikají problémy při určení, zda ke vzniku stálé provozovny došlo či nedošlo. V některých případech je pojem stálé provozovny podmíněn určitou minimální dobou trvání činnosti zahraniční osoby. Samotný název stálé provozovny uvádí, že stálá provozovna by měla obecně vzniknout spíše v případech trvalé a stálé činnosti, než jedná-li se o činnost jednorázovou, ojedinělou či náhodnou.
V praxi se při zjišťování, zda došlo ke vzniku stálé provozovny, v souladu s uznávanými výkladovými pravidly obvykle postupuje následujícím způsobem:
1. Nejprve se stanoví, zda vznikla stálá provozovna podle příslušné smlouvy o zamezení dvojího zdanění, která má přednost před vnitrostátní úpravou. Jestliže podle příslušných ustanovení mezinárodní smlouvy dochází ke vzniku stálé provozovny, příslušný stát má právo zdanit příjmy alokované této stálé provozovně. Nemusí to nutně znamenat, že tyto příjmy budou v příslušném státě skutečně zdaněny, protože smlouva o zamezení dvojího zdanění pouze umožňuje zdanit příjem stálé provozovny a neukládá příslušnému státu povinnost tento příjem zdanit.
2. Ve druhém kroku je pak třeba zkoumat, zda je zároveň naplněna definice stálé provozovny pro účely zákona o daních z příjmů. Pokud ano, bude příjem přičitatelný této stálé provozovně v příslušném státě skutečně zdaněn, a to v souladu s příslušným zákonem.
V modelové smlouvě OECD je alokace zisku na stálou provozovnu řešena v článku 7. Článek 7 ustanovuje zejména základní princip zdaňování stálých provozoven, tj., že zisky, které jsou tvořeny prostřednictvím stálé provozovny, by měly být zdaňovány v zemi jejího umístění. Jako daňově uznatelné náklady je podle článku 7 možné uvést…
